從法治精神而言，所有的捐贈活動都應(yīng)當(dāng)依法進行，合法性保證著捐贈活動的有序性、有效性和正當(dāng)性

　　今天，距離汶川大地震已整整一個月。各種渠道的愛心捐贈仍在繼續(xù)，前所未有的民眾參與和捐贈數(shù)目，使人們在對中國慈善捐贈事業(yè)的關(guān)注與議論日益升級的同時，也對一些震災(zāi)捐贈活動產(chǎn)生了一定的疑慮。

　　從法治精神而言，所有的捐贈活動都應(yīng)當(dāng)依法進行，合法性保證著捐贈活動的有序性、有效性和正當(dāng)性。因此，從法治化的角度審視目前的震災(zāi)捐贈活動顯得尤為必要。

　　國家機關(guān)、企業(yè)、營利性質(zhì)的事業(yè)單位作為募捐人或受贈人是否合法？國家機關(guān)的捐贈同企業(yè)捐贈在性質(zhì)與組織方式上是否應(yīng)當(dāng)區(qū)分？企業(yè)法定代表人的個人捐贈與企業(yè)捐贈、員工集體捐贈是何關(guān)系？如何尊重捐贈自愿？捐贈活動組織者公開捐贈人的姓名和捐贈數(shù)額是否合法？如何實現(xiàn)對捐贈款物的有效監(jiān)督？捐贈人承諾捐贈而不履行，受贈人是否可以依法追償？……諸多在震災(zāi)捐贈實踐中出現(xiàn)的問題，都涉及到了對捐贈合法性的界定與理解。而根據(jù)公益事業(yè)捐贈法、《救災(zāi)捐贈管理辦法》及其他相關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定，震災(zāi)捐贈要想依法、有序地進行，必須邁過四道關(guān)。

　　其一，震災(zāi)捐贈的受贈人應(yīng)當(dāng)合法。根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，捐贈受贈人只能是依法成立的公益性社會團體和公益性非營利事業(yè)單位，以及縣級以上人民政府及其部門；在經(jīng)過縣級以上民政部門委托的情況下，社會捐助接收機構(gòu)，或者是經(jīng)過縣級以上民政部門認(rèn)定的具有救災(zāi)宗旨的公益性民間組織也可作為受贈人。但近來，一些不符合法定條件的國家機關(guān)和事業(yè)單位卻在直接作為受贈人，有的地方甚至還出現(xiàn)了在街頭、路口隨意設(shè)置的非法捐贈點，這些其實都不具有合法性。

　　另外，還有一些具有行政隸屬關(guān)系的下級機關(guān)根據(jù)其上級機關(guān)的決定，發(fā)動機關(guān)內(nèi)全體員工所進行的“條線”性捐贈。對此，筆者認(rèn)為，此類捐贈其實已超出了現(xiàn)有公益事業(yè)捐贈的法律范疇，不屬于政黨成員的組織費繳納，也沒有充足的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)叫停。至于各種形式的義演、義賽、義賣等募捐活動，不管舉辦單位是否具有受贈人資格，均應(yīng)在活動結(jié)束后30日內(nèi)，報當(dāng)?shù)厝嗣裾裾块T備案，然后再依法處分受贈財產(chǎn)。

　　其二，震災(zāi)捐贈過程與方式應(yīng)當(dāng)合法。首先，捐贈適用自愿原則，捐贈人是否捐、向誰捐、捐什么、捐多少都不得被強迫或變相強迫。其次，受贈人接受捐贈后，必須向捐贈人出具符合國家財務(wù)、稅收管理規(guī)定的接收憑證。同時，應(yīng)當(dāng)在法定范圍內(nèi)和尊重捐贈人意愿的基礎(chǔ)上及時、有效地使用捐贈財產(chǎn)；捐贈人對其捐贈財產(chǎn)的使用、管理具有知情權(quán)與建議權(quán)。

　　受贈人不出具有效憑證，以及侵占、挪用和損毀受贈財產(chǎn)及其增值的行為皆屬違法。此外，還要尊重捐贈人的合法權(quán)益。公開表彰突出的捐贈人應(yīng)征得其同意，按照捐款數(shù)額高低給捐贈個人或捐贈單位排序并予以公示的作法，既有侵犯當(dāng)事人隱私和名譽權(quán)，也有變相強迫捐贈之嫌。

　　其三，捐贈不得損害公共利益和他人合法權(quán)益，捐贈人所捐贈的款物應(yīng)當(dāng)是其依法可以自主處分的財產(chǎn)。近來，一些單位的法定代表人在參加大型公開捐贈活動時，往往將其單位員工集體捐款的數(shù)額寫在自己的名下再屬上單位名稱；還有的單位未經(jīng)財務(wù)手續(xù)，從職工正常工資福利、股東財產(chǎn)或應(yīng)當(dāng)用于公共利益的資金中拆扣用于捐贈。這些做法實際上都不同程度上侵犯了他人的合法權(quán)益，當(dāng)屬違法。

　　其四，受贈人對受贈財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸�，并按民政部�?guī)定的標(biāo)準(zhǔn)進行統(tǒng)計，要嚴(yán)格按照財務(wù)會計制度管理受贈財產(chǎn)，并接受審計、監(jiān)察部門的監(jiān)督；同時，還應(yīng)當(dāng)主動公開受贈情況和受贈財產(chǎn)的使用、管理情況，接受社會監(jiān)督。值得注意的是，當(dāng)行政機關(guān)作為受贈人時，不得以本機關(guān)為受益對象，而只能按照捐贈人的意愿將受贈財產(chǎn)分發(fā)或者興辦公益事業(yè)，或者依法將財產(chǎn)轉(zhuǎn)交公益性社會團體、非營利事業(yè)單位。

　　作者楊寅 為上海政法學(xué)院教授、上海司法研究所所長